针对前董事的秘密利润索赔失败：上诉庭拒绝给予许可

案件背景与策略

在马来西亚，针对董事的秘密利润（secret profits）索赔，必须有不当行为及公司蒙受实际损失的证据支持。上诉庭驳回小股东的上诉，维持拒绝批准他们针对我方当事人提起派生诉讼的决定，并判给 RM10,000 堂费。

案件概要

问题所在：把旧有安排重新包装成不当行为

我方当事人是一名前董事，小股东指控他另设竞争业务，并通过一项特许经营安排转移商机。然而，他们多年来早已知道该业务，其中一人更签署了相关协议，而他们所称的损失也缺乏具体的财务细节。

我们的策略：揭示证据中的漏洞

我们集中于证据中的漏洞、股东早已知悉有关安排，以及他们在起诉前无法解释的拖延。真正的问题是：这些指控是否足以获准代表公司起诉。

上诉庭的裁决

上诉庭驳回股东的上诉，维持拒绝批准派生诉讼的决定，并判给 RM10,000 堂费。该秘密利润索赔不能以所建议的形式进行。

法律简述：秘密利润索赔何时成立？

《2016年公司法令》第218条禁止董事不当使用公司的财产、资料或职位来谋取利益或损害公司。董事若在没有适当披露及批准的情况下从利益冲突中获利，可能须向公司交代该利润。

然而，以派生诉讼形式提出的秘密利润索赔，仍须通过《2016年公司法令》第348条的许可测试：申请人须出于善意，而且索赔表面上须符合公司的最佳利益。长期拖延、事先知情，以及缺乏任何实际损失的证据，都对申请人不利。

给企业主的重点提示

• 秘密利润索赔须有不当行为、相关控制权及公司受损的证据。
• 长期拖延及事先知情，可令股东的投诉失败。
• 董事应披露其在相关业务中的利益，并保留获批准的记录。
• 已签署的协议及往来书信，往往决定了股东知道什么、何时知道。

常见问题

相关胜诉案例：董事挪用资金的欺压索赔；有缺陷的派生诉讼被剔除。

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Ng, Zainurul, Seke & Khoo 律师事务所（NZSK）是一家马来西亚律师事务所，在吉隆坡满家乐（Mont Kiara）及雪兰莪蒲种（Puchong）设有办事处。合伙人 Khoo Ai Theng 自2014年起成为马来亚高等法院出庭律师兼事务律师，处理公司及商业诉讼，包括股东、董事及公司纠纷。